LA MEDIACION
Y LA CONCILIACION COMO VERDADEROS MEDIOS PARA LA SOLUCION DE CONFLICTOS
"Si tuviese ocho horas para cortar un árbol, invertiría
seis en afilar el hacha."
Abraham Lincoln
"No se consigue lo que uno merece, sino lo que se
negocia"
Chester Karras
INTRODUCCION
Las personas nacen para vivir, crecer y morir en
sociedad. Una sociedad que crece día a día y que se hace más compleja
con el paso del tiempo, con el desarrollo de la tecnología, el comercio
y la globalización. Asimismo, las sociedades viven de su recurso
humano, de su gente y la gente se desarrolla y evoluciona de las
relaciones humanas que hay entre los individuos de la sociedad.
De esas relaciones surgen normalmente conflictos que si no son atendidos
adecuadamente pueden llevar a las partes a un litigio, que en la
gran mayoría de los casos es indeseado.
Es habitual leer del conflicto como el
"Proceso que se origina cuando una persona percibe que otra ha frustrado
o frustrará algunos de sus objetivos, valores, motivos, ideas o
recursos"(*1), o como la "Lucha expresa entre al menos dos
partes interdependientes que perciben que sus objetivos son incompatibles,
sus compensaciones reducidas y que la otra parte le impide
alcanzar sus objetivos"(*2) (resaltado nuestro) y en sentido jurídico
el conflicto se manifiesta cuando respecto a una situación existen
dos pretensiones que marcan resistencia.
Normalmente, muchas personas ven el conflicto
como una situación violenta o destructiva que debe ser eliminada
de cualquier manera. Para otros, el conflicto es una situación natural
cuando existen relaciones de cualquier naturaleza. Verbigracia:
relaciones comerciales, laborales, emocionales etc, situaciones
que si son vistas y atendidas correctamente pueden arrojar resultados
positivos para las partes. En mi opinión, un aspecto importante
para que una negociación (directa o asistida), arroje resultados
positivos, es que las partes entiendan que el conflicto es una situación
normal que está latente en toda relación debido a que cada persona
es diferente, piensa diferente y sus pretensiones son diferentes
a la de los demás y que de esas diferencias ambos pueden aprender.
Tal como lo señala Antoine de Saint Exupéry cuando dice "En mi civilización,
aquel que es diferente de mí no me empobrece: me enriquece."
(resaltado nuestro).
Una vez desarrollado en forma general la noción
del conflicto y la importancia que tiene su correcto entendimiento
para la mediación y conciliación, sin más preámbulo, vamos a estudiar
estos mecanismos como medios para la solución de controversias o
conflictos.
La mediación y la conciliación son procesos de
negociación asistida por un tercero imparcial, cuya función
en preparar a las partes para la búsqueda de soluciones mutuamente
satisfactorias (sistema ganar-ganar), a un conflicto que está perturbando
su relación. Pero, ¿que es negociación?. Según David, Kuechle, profesor
de la Universidad de Harvard, la negociación es la "ciencia y arte
de procurar un acuerdo entre dos o más partes interdependientes,
que desean maximizar sus propios resultados comprendiendo que ganarán
más si trabajan juntos que si se mantienen enfrentados; buscando
una salida mejor a través de una decidida acción conjunta en lugar
de recurrir a algún otro método"(resaltado nuestro). Hay dos tipos
de negociación, la directa, que es la que se produce entre las partes
sin ningún intermediario y la asistida, cuando es llevada por un
tercero imparcial. Cuando las partes no han podido resolver un conflicto
a través de una negociación directa, acuden a un tercero para que
las ayude, impulse, motive a encontrar una solución satisfactoria
para ambos. Todo esto parece muy sencillo, pero la realidad es que
la mediación o conciliación si no son bien llevados puede radicalizar
aun más el conflicto. Es por ello, que la Alcaldía de Chacao está
trabajando para crear un centro de Mediación y Conciliación integrado
por un listado de mediadores serios, competentes y conocedores de
esta ciencia.
ETAPAS EN LA MEDIACION O CONCILIACION SEGÚN LOWRY Y HARDING
I) CONVOCATORIA (Sentar a las partes en la mesa
/ Disposición)
En esta etapa pueden ocurrir tres situaciones.
I) La primera es que una de las partes solicite la mediación.
En este supuesto, el centro, invitará a la otra parte para que participe
en la mediación. La función del centro o del árbitro designado para
hacer la convocatoria debe ser la de sentar a las partes en la mesa
de negociación. Una vez que las partes decidan aceptar la mediación,
ellos deberán de elegir al mediador que llevará el resto del proceso.
II) También puede ocurrir que ambas partes soliciten la mediación.
En este supuesto no se aplicaría la fase de convocatoria y III)
Por último puede ocurrir, dependiendo del centro, que el mismo de
oficio proponga la mediación.
II) APERTURA ( Seguridad y Esperanza)
En esta fase el mediador intentará generar confianza
en su persona y esperanza en el proceso. Esta es una etapa muy importante
ya que, citando al Conde Lucano "Si al principio no pruebas quién
eres, nunca podrás después, aunque quisieres". El mediador en esta
etapa debe probar y demostrar que tiene capacidad de manejar el
proceso, si no demuestra esa confianza, posteriormente le será muy
difícil hacerlo. Adicionalmente el mediador en esta etapa deberá
establecer las reglas de procedimiento, explicar el significado
y alcance de la mediación, resaltar las características del proceso
como la confidencialidad y flexibilidad, conocer a las partes,
etc.
III) COMUNICACIÓN (Expresión verbal y corporal)
En esta etapa, el mediador deberá trabajar en procura
de construir empatía entre las partes mejorando los canales o las
vías de comunicación.
IV) NEGOCIACION (Innovación y Flexibilidad)
En esta etapa el mediador deberá indagar sobre
los intereses de las partes. Para que el proceso de mediación o
negociación arroje resultados positivos esta debe versar sobre los
intereses de las partes y NO sobre las posiciones (que tienden
ser más radicales). Sin embargo, conocer los intereses de las partes
no es una labor sencilla. Para ello, el mediador podrá siempre con
el consentimiento de las partes, reunirse en privado (CAUCUS)
con cada una, todo ello con el fin de incentivarlas para que expongan
sus intereses, que en la gran mayoría de los casos se niegan a expresar
frente a la otra parte por temor a lucir débil.
Adicionalmente, en esta fase, el mediador entre
otras cosas debe confrontar a las partes a su Mejor Alternativa
a un Acuerdo Negociado (MAAN), todo ello con el fin de que
valoren, en caso de que hubieren, las ventajas de llegar a un acuerdo
negociado. Si las partes tienen mejores alternativas a un acuerdo
negociado, entonces, no habría Zona de Acuerdo Posible (ZAP).
V) CLAUSURA (Decisión informada)
Esta es la última etapa de la mediación o conciliación
y ella consiste en que las partes tomen una decisión que: resuelva
el conflicto total o parcialmente o que le ponga fin a la mediación,
es decir, el objetivo es que las partes lleguen a un acuerdo conciliatorio,
si fuere posible.
DIFERENCIAS CON EL ARBITRAJE
| MEDIACION
Y CONCILIACION |
ARBITRAJE
COMERCIAL |
| 1.- El proceso
se inicia, continua y termina por voluntad de las partes, es
decir, cualquiera de las partes puede en cualquier momento retirarse
de la mediación, cambiar al mediador, modificar las reglas de
procedimiento, entre otras cosas. |
1.- El proceso
se inicia por voluntad de las partes (cláusula compromisoria),
pero una vez que se inicia, este continúa y termina como un
verdadero proceso jurisdiccional. |
| 2.- La resolución
del conflicto está en manos de las partes. |
2.- La resolución
está en manos del árbitro, quien decide según lo alegado y probado
a través de un laudo arbitral que hace las veces de sentencia
y contra la cual se pueden interponer ciertos recursos. |
| 3.- Por medio
de estos métodos se trata de evitar un litigio. |
3.- El arbitraje
tiene por objeto solucionar un litigio. |
| 4.- En la conciliación
y mediación se procura llevar a las partes a un arreglo de sus
diferencias o conflictos. |
4.- La justicia
arbitral persigue un fallo respecto del conflicto. |
| 5.- En la conciliación
o mediación las partes no estás obligadas a aceptar el arreglo
que proponga el mediador. |
5.- En el arbitraje,
el laudo obliga a las partes a su cumplimiento. |
| 6.- Ayudan a
preservar las relaciones entre las partes. |
6.- Por la característica
del proceso, el mismo puede erosionar o agravar las relaciones
entre las partes. |
CONCLUSIONES
La mediación o conciliación como método para resolver
los conflictos de las personas, si es bien entendido y empleado
por las partes y el mediador, puede ser un arma de gran alcance
para lograr un acuerdo negociado fructífero, a través de un sistema
en donde todos puedan ganar. Es por ello que la Dirección de Justicia
Municipal de la Alcaldía de Chacao, pone a disposición de los comerciantes
del Municipio y de las personas que hacen vida en Chacao, el Centro
de Mediación, Conciliación y Arbitraje Comercial Municipal ubicado
temporalmente en la siguiente dirección: Avenida Venezuela con Sorocaima,
Edif: Atrium, Piso 8, Alcaldía de Chacao, Dirección de Justicia
Municipal, El Rosal.
NUEVA SEDE DE MEDIACIÓN, CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
COMERCIAL
La Alcaldía de Chacao consciente de modernizar
la infraestructura para adaptarla a las nuevas exigencias del ciudadano,
está trabajando para crear el nuevo Centro
de Justicia Municipal en donde estarán incorporadas las modernas
salas de Archivo, Mediación, Conciliación y Arbitraje Comercial.
*1.Thomas.K.W.: "Conflict and conflict management",
en The handbook of industrial and organizational psychology. M.D.
Dunnette, Chicago, Rand McNally, 1976.
*2.Hocker, J.L.. y Wilmot, W.W.: Interpersonal
conflict, segunda edición, Dubuque. IA. William C. Brown, 1985. |