IL BOLLETTINO

notiziario per i Segretari Comunali e Provinciali

n° 62

by Carlo Saffioti

Caro Collega,

approfitto della disponibilità del Collega P.P. - che ha trasmesso il suo schema di ricorso - per fartene partecipe insieme agli altri lettori.

Quello che colpisce molto negativamente nella vicenda che traspare da questo ricorso è la pessima qualità dei comportamenti sottesi che, francamente, non mi sembrano degni di far parte di una riforma degna di questo nome e che, semmai, erano quelli caratteristici di un certo passato dal quale ci si voleva allontanare.

Carlo Saffioti

TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE DELLA

RICORSO

Del dott.XXX, residente in ….ed elettivamente domiciliato presso lo studio dell'Avv….., dal quale è rappresentato e difeso in virtù di procura a margine del presente atto,

CONTRO

il presidente pro-tempore dell'Agenzia Autonoma per la gestione dell'Albo dei Segretari Comunali e Provinciali – Sez. Regionale P, e

CONTRO

il Comune di…., rappresentato dal Sindaco pro-tempore Sig. …

il dott.KKK, nominato dal predetto Sindaco Segretario titolare del Comune di …(controinteressato);

PER L'ANNULLAMENTO PREVIA SOSPENSIONE:

della delibera dell'Agenzia Autonoma della Sezione P … dell'8.2.99, nella parte in cui iscrive il dott. KKK nell'elenco aggiuntivo dell'Albo regionale;

della delibera dello stesso Ente n.35 del 15.02.99, di assegnazione del dott. KKK al Comune di;

del decreto Sindacale, prot.n. del 19.2.99, di nomina del dott. KKK titolare del Comune di;

di tutti gli altri eventuali atti connessi, anche non conosciuti dal ricorrente.

FATTO

Il Segretario Comunale dott. XXX , iscritto nell'Albo della Regione

Puglia, e attualmente in posizione di disponibilità, veniva destinato dall'Agenzia Autonoma della Sezione Puglia a far data dall'1.11.98 in reggenza presso il Comune di privo di titolare, ai sensi della normativa vigente, art.17 co.67-86 L.127/97 e D.P.R. 465/97;

Con atto in data 05.11.98 prot.n.3389, il Sindaco di, a seguito della pubblicizzazione della vacanza della sede e della valutazione delle istanze pervenute – tra cui quella del ricorrente – individuava il Segretario titolare nella persona del dott.KKK , Segretario iscritto nell'Albo della Regione Veneto (giusta delibera dell'Agenzia Autonoma Nazionale n. del 30.9.98) ma non ancora entrato in servizio;

L'Agenzia Autonoma Albo Segretari della Regione Puglia, con deliberazione n. /98 del 09.11.98, procedeva ad accogliere tale individuazione e assegnava il dott. KKK al Comune di …, ma con successivo atto n. /98 del 16.11.98 – a seguito della richiesta degli atti istruttori da parte del Dr.XXX, che aveva ravvisato profili di illegittimità nella procedura – ritirava in autotutela la precedente assegnazione, dando atto che non era possibile attivare le procedure di mobilità verso altre Regioni quando il segretario non fosse ancora entrato in servizio in alcuna sede.

Successivamente l'Agenzia, recependo le direttive nazionali (nota del Ministero dell'Interno 9803347/17200/18044 e delibera del CdA Agenzia Nazionale n.11 del 07.01.99), con nota prot.n.11/99 del 07.01.99 diffidava il Sindaco affinché definisse il procedimento di nomina entro il termine perentorio di 15 giorni, avvisando che in caso contrario, ai sensi della normativa vigente (art.17 co.45 L.127/97), si sarebbe proceduto mediante

Commissario ad acta;

Decorso inutilmente tale termine, l'Agenzia Regionale non proseguiva tuttavia l'iter come previsto, e rimaneva inerte, e in data 12.02.99 con racc. a.r. il deducente denunciava l'illegittimità della suddetta inerzia diffidando formalmente l'Agenzia a proseguire e definire il procedimento intrapreso;

Infine, con deliberazione Regionale n. /99, l'Agenzia Regionale Puglia determinava il contingente di disponibilità della sezione Puglia per il mese di febbraio pari a n.7 unità, e con deliberazione n. in data 15.02.99 procedeva ad assegnare al Comune di il Segretario dott. KKK, previa nuova individuazione da parte del Sindaco, trasmessa via fax in pari data col prot.n., e motivata con la circostanza che il dott. KKK aveva nel frattempo assunto servizio presso un Comune del Veneto, venendo quindi meno il precedente motivo ostativo;

A seguito di tale assegnazione, con decreto n. del 19.2.99, il Sindaco di nominava formalmente il dott. KKK titolare del Comune e lo invitava a prendere servizio a far data dal 15.3.99;

Il dott. XXX richiedeva all'Agenzia Regionale gli atti istruttori di tale nuova assegnazione, ricevendo in data 11.03.99 la relativa documentazione, e con ricorso ex art.700 c.p.c., depositato il 23.3.99 presso la Pretura di Sez. Lavoro, chiedeva al magistrato in funzione di giudice del lavoro la disapplicazione degli atti di cui sopra e la reintegra in servizio presso il predetto Comune quale Segretario reggente;

Il Pretore con ordinanza del 08.04.99 rigettava la domanda cautelare ritenendo insufficiente, sotto il profilo del periculum, il danno rinveniente al XXX dalla perdita della sede, considerato il previsto mantenimento della retribuzione.

L'odierno ricorso si rende necessario, ai fini della effettiva tutela della posizione e degli interessi del ricorrente, poiché, al di là della impugnazione presso la competente Autorità Giudiziaria Ordinaria del suo atto di trasferimento immediatamente lesivo, occorre annullare gli atti presupposti e l'intera procedura amministrativa posta in essere dagli organi preposti, in quanto lesivi in via indiretta della suddetta posizione, per i seguenti

MOTIVI

L'atto deliberativo dell'Agenzia Regionale n. /99, ad oggetto "Assegnazione Segretario dott. KKK presso il Comune di …", nonché la complessiva procedura di assegnazione dello stesso presso il Comune di …risulta viziata sotto numerosi profili.

L'Agenzia Autonoma Nazionale ha infatti disciplinato con propri atti le varie procedure. In particolare con delibera n.5/5 del 18.3.98 e circolare n.2579 del 4.2.99 ha precisato che il contingente di disponibilità di ciascuna Sezione regionale, per l'accesso alla medesima, è dato dalla differenza tra il totale delle sedi di segreteria di classe 4^ 3^ e 2^ comprese nella regione, aumentato della percentuale di maggiorazione di cui all'art.17 co.77 della L.127/97, ed il numero dei segretari iscritti alla sezione medesima.

Ai sensi dell'art.11 co.4 del D.P.R. 465/97 il sindaco esercita il potere di nomina "attingendo prioritariamente dalla sezione regionale dell'Albo, ivi compreso l'elenco aggiuntivo… Qualora il sindaco non individui un segretario nella predetta sezione regionale… può nominare un segretario iscritto ad altra sezione regionale dell'albo…" La recente circolare citata n.2579/99 ha

chiarito che tale ultima possibilità è consentita solo entro i limiti del contingente stabilito, ossia entro la "metà del contingente di cui al precedente punto", ciò significa che l'intero contingente di disponibilità di ciascuna regione è destinato, per il 50% alle assegnazione dall'elenco aggiuntivo (primo periodo del co.4), e per l'altro 50% alle assegnazione fuori albo (secondo periodo del co.4).

La deliberazione Regionale n.29/99 dell'8.02.99, infine, ha fissato le seguenti modalità procedurali: "Il contingente di disponibilità per la sezione Regionale Puglia è determinato ogni mese nella prima seduta utile del C.D.A.";

"Alle richieste di assegnazione ex Art.11 comma 4 DPR 465/97 pervenute (acquisite al protocollo) alla segreteria dell'Agenzia regionale entro la prima quindicina del mese si provvede nella prima successiva adunanza utile e così anche per quelle pervenute nella seconda quindicina del mese in corso";

"In caso di eccedenza di individuazioni rispetto al contingente le stesse sono valutate secondo una graduatoria redatta in base ai criteri della delibera Nazionale n.10/5 del 14.5.98".

A) Eccesso di potere e/o violazione di legge ex art.3 L.241/90 per carenza e inadeguatezza della motivazione della delibera n.35/99.

La delibera di assegnazione n. /99 risulta priva di adeguata motivazione rispetto all'iter procedurale compiuto. Nella parte motiva detto atto si limita laconicamente ad affermare che "in relazione alla disponibilità del contingente e alla priorità cronologica della individuazione, è possibile procedere alla assegnazione ex art.11 comma 4 D.P.R. 465/97."

Non viene precisato tuttavia quante siano state le individuazioni effettuate

alla data dell'adozione, né la loro priorità cronologica, né quante siano state accolte, né quante siano state effettuate dall'elenco aggiuntivo e quante invece fuori albo, né se vi sia stata eccedenza di individuazione con relativa graduatoria, né come sia stato calcolato il 50% di disponibilità sul contingente, né soprattutto se il dott. KKK sia stato assegnato col 50% del contingente previsto per gli iscritti all'elenco aggiuntivo (art.11 co.4 primo periodo) o col il 50% dei segretari fuori albo (art.11 co.4 secondo periodo);

La delibera di assegnazione n.35/99 è stata adottata lo stesso giorno in cui il Sindaco di … ha faxato all'Agenzia la conferma dell'individuazione nei confronti del dott.KKK, senza tempo sufficiente per una adeguata istruttoria;

Tali circostanze – peraltro taciute al ricorrente – sono chiari sintomi di violazione dei principi di trasparenza, buon andamento e imparzialità della P.A.;

B) Eccesso di potere per contraddittorietà di atti con riferimento all'atto di diffida trasmesso dall'Agenzia al Sindaco di … con prot.n. 99 del 07.01.99.

L'atto di diffida dell'Agenzia del .99 aveva posto il termine perentorio di 15 giorni al Sindaco di … per la definizione del procedimento di nomina. Con lo spirare di tale termine deve intendersi venuto meno il potere del Sindaco di effettuare una nuova individuazione, dovendosi invece attivare la procedura d'ufficio mediante commissario ad acta.

C) Eccesso di potere e violazione di legge per violazione ed erronea interpretazione dell'art.11 co.3 e co.4, primo periodo, D.P.R. 465/97, in

relazione all'iscrizione del dott. KKK nell'Albo Regionale Puglia.

Dalla risposta dell'Agenzia trasmessa al ricorrente, prot.n. /99, si evince che il dott. KKK risulta iscritto "nell'elenco dell'albo aggiuntivo a quello della Regione Puglia, approvato con delibera del C.D.A. regionale n. del 08.02.99… giusta richiesta di iscrizione del dott. KKK del 21.01.99 acquisita agli atti di questa segreteria n. prot. .02.99."

L'acquisizione agli atti dell'Agenzia in data .2.99 della domanda di iscrizione del dott. KKK nell'elenco aggiuntivo della Puglia è dunque successiva alla stessa delibera di iscrizione … ! Ed è altresì successiva alla delibera di assegnazione n… del 15.2.99!

La delibera del C.d.A. Nazionale n.5/5 del 18.3.98 prevede espressamente che "le istanze dei segretari per le iscrizioni negli elenchi aggiuntivi regionali a non più di tre sezioni oltre quella in cui prestano servizio devono essere presentate per l'anno in corso entro e non oltre il 30 aprile 1998 e per gli anni successivi entro e non oltre il 30 gennaio di ogni anno."

Anche detta prescrizione dell'Organo di governo Nazionale dei Segretari risulta disattesa considerando che la richiesta di iscrizione del dott. KKK nell'elenco aggiuntivo è stata acquisita al protocollo dell'Agenzia il 28.2.99, dunque notevolmente fuori termine.

La delibera di approvazione dell'elenco aggiuntivo, n. dell'8.2.99, è totalmente carente delle risultanze dell'istruttoria condotta al riguardo.

D) Violazione di legge ed eccesso di potere per violazione ed erronea interpretazione dell'art.11 co.4 D.P.R. 465/97, della delibera C.d.A. Nazionale n.5/5, della circolare n.2579/99, e della delibera CdA Regione

Puglia n. /99.

Dal combinato disposto della normativa citata si evince chiaramente che, in caso di eccedenza di individuazioni, ai sensi dell'art.11 co.4, rispetto alla disponibilità del contingente regionale, il consiglio regionale di amministrazione è tenuto a redigere una graduatoria secondo i criteri fissati nella Deliberazione Nazionale n.10/5.

Essendo il contingente di disponibilità della Puglia nel mese di febbraio pari a n.7, l'Agenzia ha arbitrariamente arrotondato la percentuale di utilizzabilità del 50% di tale contingente, per le assegnazioni fuori albo, per eccesso, assegnando all'Albo della Regione Puglia n.4 Segretari scelti da fuori albo e n.3 dall'elenco aggiuntivo.

Tale comportamento in chiara elusione delle disposizioni di cui sopra, secondo cui: "L'esaurimento del 50% del contingente di disponibilità destinato alle assegnazioni ai sensi dell'art.11, comma quarto, preclude la possibilità di utilizzare, per le stesse finalità, il restante 50%, riservato, in base alla citata deliberazione n.5/5, agli elenchi aggiuntivi." (circ. n.2579/99).

Ed altresì in evidente, dolosa, falsa ed illogica interpretazione della previsione di cui all'art.11 co.4, primo periodo, D.P.R. 465/97, che dispone che: "il Sindaco… esercita il potere di nomina attingendo prioritariamente dalla sezione regionale dell'albo, ivi compreso l'elenco aggiuntivo", lasciando chiaramente intendere la necessità di dover favorire le richieste nei confronti dei segretari iscritti all'elenco aggiuntivo.

Il ricorrente infine chiedeva in data 1.3.99 all'Agenzia Regionale indicazioni circa "il numero e la priorità cronologica delle individuazioni

effettuate ai sensi dell'art.11 co.4 alla data del 15.2.99, ed eventuale graduatoria redatta per eccedenza di individuazioni". E l'Agenzia spiegava che "la priorità cronologica deriva dalla già avvenuta individuazione a favore del predetto dott KKK da parte del Sindaco di … con decreto n.prot… del 4.11.98."

Con ciò mettendo in luce l'ennesimo vizio della procedura superficialmente condotta dalle parti, dal momento che il primo procedimento in favore del dott. KKK era stato formalmente concluso con l'atto di ritiro. Per cui non si può tener conto della precedente individuazione, ma solo di quella nuova effettuata in data 15.2.99.

E) Violazione di legge degli artt.3 e 7 della L.241/90, per totale carenza di motivazione del decreto Sindacale di nomina del dott. KKK , e per omessa comunicazione degli atti procedurali nei confronti del ricorrente controinteressato.

Dal contenuto dei due atti Sindacali di nomina nei confronti del dott. KKK non è dato rilevare alcuna motivazione in ordine alla ponderazione sulla scelta del nuovo Segretario né sull'iter logico seguito. Va rammentato in proposito che "tutti i procedimenti posti in essere da un soggetto pubblico, finalizzati a raggiungere qualsiasi tipo di decisione, debbano rispettare le norme sul procedimento amministrativo dettate dalla legge n.241/90" (Nuova Rassegna n.1/1999: "La nomina del Segretario Comunale fra procedimento pubblico e pulsioni privatistiche", di Nicola Arbace).

Ad onor del vero l'obbligo della motivazione va esercitato in termini ancor più rigorosi data l'ampiezza della discrezionalità concessa all'Amministrazione, e in proposito va ricordato che recente

giurisprudenza ha ribadito la necessità della motivazione anche per gli atti di c.d. di alta amministrazione, quali ad es. la nomina dei direttori generali delle A.S.L. (Cons. di Stato, Sez. VI, 19.5.97 n.258; TAR Fruili Venezia Giulia, Sez. Trieste, 20.11.98 n.1540; Cons. di Stato, Sez. VI, 15.4.96 n.551; TAR Lazio, Sez. II, 4.6.93 n.649; TAR Lazio Sez.I, 22.6.87 n.1195).

Inoltre, sia nel primo procedimento di nomina, che nel secondo, il Sindaco e l'Agenzia non hanno comunicato al controinteressato alcun atto, impedendogli la partecipazione al procedimento. Tale fase partecipativa avrebbe consentito una valutazione più accurata della situazione, in ossequio ai citati principi di trasparenza, buon andamento e imparzialità dell'A.C.

Risulta evidente da quanto sopra che il comportamento assunto dall'Agenzia Regionale, sin dai primi atti della presente vertenza, non è stato improntato a criteri di trasparenza e imparzialità, avendo la stessa mirato ad accogliere le istanze Sindacali favorendo la posizione del dott. KKK in violazione della procedure previste, temporeggiando e/o interpretando arbitrariamente ed illegittimamente disposizioni poste a tutela e garanzia della figura del Segretario Comunale, e, nella fattispecie in esame, in pregiudizio degli interessi legittimi del ricorrente.

Il ricorrente risulta pertanto leso da tale assegnazione, come tutti gli altri Segretari iscritti nell'Albo della Regione Puglia e nell'elenco aggiuntivo, dal momento che la stessa, riducendo il numero delle sedi disponibili nella regione, ha privato tali Segretari di una possibilità di scelta.

L'interesse del ricorrente si presenta ancora più meritevole di tutela considerato che lo stesso di trovava in servizio presso il predetto Comune

dove aveva presentato domanda di nomina, ed attualmente è privo di sede.

I motivi si qui esposti, oltre a giustificare l'accoglimento del ricorso, impongono nelle more del giudizio la concessione della sospensione dell'esecuzione dei provvedimenti impugnati per le gravi conseguenze che essi possono produrre. Basti dire che il prossimo giugno si terranno le elezioni amministrative presso il Comune di… , e una qualsiasi decisione successiva a tale data potrebbe trovare una situazione notevolmente mutata o ormai consolidata, da vanificare gli esiti del giudizio.

Tutto ciò premesso, il dott. XXX come rappresentato e difeso

CONCLUDE

Perché codesto Ecc.mo Tribunale Amministrativo Regionale voglia, considerando anche il fatto che gli atti impugnati e la situazione denunciata sono già operanti, attesa la presa di possesso dell'ufficio di Segreteria del Comune di … da parte del dott. KKK in data .03.99:

Riconoscere e dichiarare, nel merito, previa sospensione, l'illegittimità della procedura seguita dall'Agenzia e dal Comune ai fini della nomina del dott. KKK quale Segretario titolare di …annullando i provvedimenti impugnati, in particolare la delibera Regionale n. dell'8.2.99, nella parte in cui iscrive il dott. KKK nell'elenco aggiuntivo dell'Albo, la delibera Regionale n. del 15.2.99, il decreto Sindacale di nomina prot. n. del 19.2.99, e tutti gli altri eventuali atti connessi, anche non conosciuti dal ricorrente.

Per quanto riguarda la domanda cautelare va detto che il fumus riviene dall'evidente fondatezza dei motivi dei ricorso, e per ciò che attiene il periculum valga la considerazione in ordine al consolidamento della

situazione così come innanzi prospettato, tenendo conto del disagio attualmente sofferto dal ricorrente per la perdita di una delle poche sedi ancora vacanti e per la situazione di grande incertezza professionale cui è costretto.

Si offrono in comunicazione:

Avv.

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